2022-03-30 10:44:06
近期，新冠疫情在各地再度加劇，全國各地疫情新增量快速增長，居家辦公成為新常態(tài)。為了應(yīng)對(duì)新冠疫情，降低企業(yè)負(fù)擔(dān)，人社部提出“有條件的企業(yè)可安排職工通過電話、網(wǎng)絡(luò)等靈活的工作方式在家上班完成工作任務(wù)”，同時(shí)，各地政府部門也陸續(xù)出臺(tái)新的疫情防控規(guī)定，本文依據(jù)最新的疫情防控政策，進(jìn)一步梳理疫情期間的勞動(dòng)用工問題，并整理成系列文章，為企業(yè)提供參考。
疫情相關(guān)問題五
勞動(dòng)紀(jì)律與工作制度
Q1:疫情期間，員工因擔(dān)心被感染拒絕出勤上班，企業(yè)應(yīng)當(dāng)如何處理？
答：在目前疫情的影響下，員工擔(dān)心被感染，無法正常出勤的，企業(yè)可綜合考慮人性化管理和職工流失成本等，根據(jù)實(shí)際情況采取居家辦公等方式，或協(xié)商安排員工申請(qǐng)辦理年休假、調(diào)休、病假、事假等手續(xù)。員工不同意休假安排的，雙方可在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上簽訂《待崗協(xié)議》、《勞動(dòng)關(guān)系中止協(xié)議》等等，約定待崗或勞動(dòng)關(guān)系中止期間工資待遇、社保繳納等事項(xiàng)；另外，企業(yè)也可引導(dǎo)員工主動(dòng)辭職或協(xié)商解除勞動(dòng)關(guān)系。雙方無法協(xié)商一致的，企業(yè)可以根據(jù)合法有效的規(guī)章制度依規(guī)處理。
Q2:疫情期間，員工因擔(dān)心被感染拒絕企業(yè)的出差安排，企業(yè)應(yīng)當(dāng)如何處理？
答：視情況而定，首先應(yīng)當(dāng)分辨員工拒絕出差的理由是否合理。如果出差目的地確實(shí)屬于疫情嚴(yán)重地區(qū)，存在較大的被感染風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)應(yīng)當(dāng)允許員工暫緩出差安排，以其他的工作方式替代。若出差目的地并無較大的疫情影響，員工無正當(dāng)理由拒絕出差的，可以視為員工不服從工作安排，企業(yè)可以根據(jù)合法有效的規(guī)章制度依規(guī)處理。
Q3:各地政府就疫情期間的各類政策要求不一致，多地用工的企業(yè)應(yīng)該如何處理？
答：一般來說，企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同履行地的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。當(dāng)然，如果企業(yè)注冊(cè)地的有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)高于勞動(dòng)合同履行地的有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，且企業(yè)與員工約定按照注冊(cè)地的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行的，則從其約定。
Q4:對(duì)于外地返崗復(fù)工的員工，企業(yè)能否強(qiáng)制要求員工進(jìn)行隔離？
答：如沒有政府強(qiáng)制措施要求的，企業(yè)需根據(jù)所在區(qū)域不同政策與員工協(xié)商隔離事宜。同時(shí)建議在當(dāng)前背景之下，企業(yè)可以通過安排員工休年假、加班調(diào)休、或居家辦公等方式，實(shí)現(xiàn)讓員工在家（隔離）的目的。
Q5:企業(yè)能否要求員工披露與新冠疫情相關(guān)的個(gè)人信息，包括旅居史、上下班路線、與確診患者密切接觸情況等？
答：在符合所在區(qū)域疫情防控政策的要求下，可以。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第8條規(guī)定，用人單位有權(quán)了解勞動(dòng)者與勞動(dòng)合同直接相關(guān)的基本情況，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)如實(shí)說明。在目前新冠肺炎的疫情下，企業(yè)可以了解相關(guān)員工相關(guān)信息以進(jìn)行統(tǒng)籌安排。同時(shí)，根據(jù)政府的相關(guān)要求，企業(yè)可以依法向員工收集與疫情防控相關(guān)的信息，包括地址、軌跡、健康信息等。
Q6:企業(yè)復(fù)工后，員工既不提交辭職申請(qǐng)，也不表明是否回來上班，企業(yè)如何處理？
答：企業(yè)應(yīng)當(dāng)及時(shí)與員工取得聯(lián)系，先確認(rèn)員工是否存在因疫情被治療、被隔離的情況，或者其他可能被限制人身自由的情況，同時(shí)可以要求員工提供相關(guān)情況說明、病歷資料、隔離狀況照片等；再確認(rèn)企業(yè)的相關(guān)規(guī)章制度是否合法有效，對(duì)該員工是否產(chǎn)生法律上的約束力。在未確切掌握員工確實(shí)存在曠工事實(shí)前，建議企業(yè)不要輕易進(jìn)行違紀(jì)處分或解除勞動(dòng)合同。
Q7:疫情期間，企業(yè)制定相關(guān)的消毒衛(wèi)生制度，員工是否必須遵守？
答：對(duì)于企業(yè)根據(jù)當(dāng)前疫情防控的需要，制定的相關(guān)測(cè)量體溫、消毒等衛(wèi)生制度，通過了民主和公示程序，員工應(yīng)當(dāng)遵守。員工拒絕遵守的，企業(yè)可以違反勞動(dòng)紀(jì)律及規(guī)章制度對(duì)員工進(jìn)行處分。
疫情相關(guān)問題六
勞務(wù)派遣員工的管理
Q1:勞務(wù)派遣員工在隔離治療期或者醫(yī)學(xué)觀察期或因政府實(shí)施隔離的，用工單位能否將其退回派遣單位？
答：不能退回。根據(jù)《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第12條規(guī)定，有下列情形之一的，用工單位可以將被派遣勞動(dòng)者退回勞務(wù)派遣單位：（一）用工單位有勞動(dòng)合同法第四十條第三項(xiàng)、第四十一條規(guī)定情形的；（二）用工單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、決定提前解散或者經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營的；（三）勞務(wù)派遣協(xié)議期滿終止的。因此，除以上三種情形外，用工單位不得隨意將被派遣員工退回。又，人社部明電〔2020〕2號(hào)《人力資源社會(huì)保障部、教育部、財(cái)政部、交通運(yùn)輸部、國家衛(wèi)生健康委關(guān)于做好疫情防控期間有關(guān)就業(yè)工作的通知》也明確規(guī)定，對(duì)因疫情導(dǎo)致勞動(dòng)者暫不能返崗提供正常勞動(dòng)的，企業(yè)不得解除勞動(dòng)合同或退回勞務(wù)派遣用工。綜上，勞務(wù)派遣員工被實(shí)施隔離措施或政府采取的緊急措施等，不能被退回派遣單位。
Q2:勞務(wù)派遣員工因感染新冠或作為密切接觸者被隔離治療或醫(yī)學(xué)觀察期間，勞動(dòng)報(bào)酬由誰承擔(dān)？
答：根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第59條規(guī)定，勞務(wù)派遣單位派遣勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)與用工單位訂立勞務(wù)派遣協(xié)議，勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)約定勞動(dòng)報(bào)酬和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任等。因此，在疫情期間，應(yīng)當(dāng)根據(jù)勞務(wù)派遣協(xié)議約定支付，一般由用工單位支付，由勞務(wù)派遣單位代發(fā)。
Q3:勞務(wù)派遣員工感染新冠肺炎被認(rèn)定為工傷的，應(yīng)該由哪一方處理？
答：由勞務(wù)派遣單位負(fù)責(zé)處理，用工單位協(xié)助。根據(jù)《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第10條規(guī)定，被派遣勞動(dòng)者在用工單位因工作遭受事故傷害的，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依法申請(qǐng)工傷認(rèn)定，用工單位應(yīng)當(dāng)協(xié)助工傷認(rèn)定的調(diào)查核實(shí)工作。勞務(wù)派遣單位承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任，但可以與用工單位約定補(bǔ)償辦法。
Q4:勞務(wù)派遣員工因疫情防控需要加班的，其加班費(fèi)由哪一方支付？
答：由用工單位支付。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第62條規(guī)定，用工單位應(yīng)當(dāng)履行向勞務(wù)派遣員工支付加班費(fèi)的義務(wù)。
Q5:疫情期間，勞務(wù)派遣員工和用工單位自有員工在加班、績效獎(jiǎng)金等計(jì)算方式上，是否可以差別對(duì)待？
答：不可以，勞務(wù)派遣員工享有與用工單位自有員工同工同酬的權(quán)利。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第63條規(guī)定，用工單位應(yīng)當(dāng)按照同工同酬原則，對(duì)被派遣勞動(dòng)者與本單位同類崗位的勞動(dòng)者實(shí)行相同的勞動(dòng)報(bào)酬分配辦法。用工單位無同類崗位勞動(dòng)者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定。
Q6:疫情期間，用工單位能否拒絕為勞務(wù)派遣員工提供勞動(dòng)保護(hù)？
答：不能。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第62條規(guī)定，用工單位應(yīng)當(dāng)執(zhí)行國家勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)，為勞務(wù)派遣員工提供相應(yīng)的勞動(dòng)條件和勞動(dòng)保護(hù)。
Q7:疫情期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)做好哪些防控措施？
答：勞務(wù)派遣單位應(yīng)該嚴(yán)格建立員工檔案名冊(cè)，做好員工籍貫、來源地統(tǒng)計(jì)及健康檢查。同時(shí)，勞務(wù)派遣單位也應(yīng)定期對(duì)被派遣員工做好檢測(cè)工作，防止出現(xiàn)疫情蔓延。
律師團(tuán)隊(duì)介紹
王 蓓
上海市海華永泰律師事務(wù)所高級(jí)合伙人
復(fù)旦大學(xué)法律碩士，國家一級(jí)人力資源管理師。上海交通大學(xué)凱原法學(xué)院兼職碩導(dǎo)，華東政法學(xué)院、上海海事大學(xué)研究生校外指導(dǎo)老師。
徐晨陽
英國蘭卡斯特大學(xué)法律碩士，
上海市海華永泰律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)律師
王佳虹
上海海事大學(xué)法律碩士，
上海市海華永泰律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)律師
陳絮菲
上海政法學(xué)院民商法學(xué)碩士，
上海市海華永泰律師事務(wù)所律師助理
《法務(wù)參考》專題策劃：秦前松
編輯：海洋